La acción de tutela en salud: Por la conquista de la integralidad Iván Darío Arroyave Zuluaga - Docente y consultor - elpulso@elhospital.org.co En la Constitución de 1991, se consagran en Colombia mecanismos de protección de derechos fundamentales de carácter más expedito, como es el caso de la acción de tutela (artículo 86) -inspirada en el artículo 18 de la Declaración Americana de Derechos y Deberes del Hombre- creada para reclamar ante los jueces, en todo momento y lugar, mediante un procedimiento preferente y sumario, por sí mismo o por quien actúe a su nombre, la protección inmediata de sus derechos constitucionales fundamentales, cuando éstos resulten vulnerados o amenazados por la acción u omisión de cualquier autoridad pública o de los particulares en los casos establecidos en la ley; también puede utilizarse como mecanismo transitorio para evitar un daño irremediable sobre las personas. La Constitución también ampara en su artículo 23 el derecho de petición, a modo de réplica, cuando autoridades o particulares que cumplen funciones públicas no responden a las peticiones de los ciudadanos, dentro del término de ley. Según Arbeláez Rudas, “dentro del sistema jurídico colombiano, la realización del servicio público de la seguridad social y el derecho a la salud tienen como sustento un amplio sistema normativo integrado tanto por los artículos 44, 48, 49 y 50 de la Constitución como por otra serie de preceptos constitucionales -tales como el artículo 11 que consagra el derecho a la vida-, el artículo 13 inciso tercero -según el cual el Estado protegerá especialmente a aquellas personas que por su condición económica, física o mental se encuentren en circunstancias de debilidad manifiesta- y el artículo 366 -en el cual se señalan el bienestar general, el mejoramiento de la calidad de vida de la población y la solución de las necesidades insatisfechas de salud, como finalidades sociales del Estado-, entre otros, y por el conjunto de reglas infra-constitucionales que los desarrollan”. Tutelas en salud La salud es un derecho fundamental que le asiste a todo ser humano, como en distintas sentencias lo reconoce la Corte Constitucional. Según la sentencia 484 de 1994, “el derecho a la salud conforma en su naturaleza jurídica un conjunto de elementos que pueden agruparse en dos grandes bloques: el primero, que lo identifica como un predicado inmediato del derecho a la vida, de manera que atentar contra la salud de las personas equivale a atentar contra su propia vida. El segundo bloque de elementos sitúa el derecho a la salud con carácter asistencial ubicado en las referencias funcionales del denominado Estado Social de Derecho”. La tutela en salud es reglamentada por los decretos 2591 de 1991, 306 de 1992 y 1382 de 2000, que tratan de la protección del derecho a la salud bajo los lineamientos de la Ley 100/93 y su normatividad. Muestra Rincón Perfetti que la Corte Constitucional mediante sentencia 271 de junio de 1995, establece que “(…) no debe perderse de vista que la institución de seguridad social ha asumido un compromiso con la salud del afiliado, entendida en este caso, como un derecho conexo a la vida, y que la obligación de proteger la vida es de naturaleza comprensiva pues no se limita a eludir cualquier interferencia sino que impone, además, una función activa que busque preservarla usando todos los medios institucionales y legales a su alcance” (Sentencia T-067 de 1994). Esa obligación es más exigente y seria en atención al lugar que corresponde al objeto de protección en el sistema de valores que la Constitución consagra, y la vida humana tal como se anotó, es un valor supremo del ordenamiento jurídico colombiano y el punto de partida de todos los derechos. En la sentencia T-165 de 1995, la Corte expone que “siempre que la vida humana se vea afectada en su núcleo esencial mediante lesión o amenaza inminente y grave, el Estado Social deberá proteger de inmediato al afectado, a quien le reconoce su dimensión inviolable. Así, el orden jurídico total se encuentra al servicio de la persona que es el fin del derecho (…). Es incuestionable [entonces] que la administración está sujeta al principio de legalidad, pero la prevalencia de los derechos fundamentales y la supremacía del texto constitucional que los contiene y dispone su protección sugiere, en el caso concreto, la impostergable observancia de la norma superior cuya aplicación no debe supeditarse a criterios que, al ser sopesados frente a valores y derechos como los implicados en el presente asunto, no resisten comparación alguna”. Información sobre tutelas en salud La Organización Iberoamericana de la Seguridad Social -OISS- (2005), reportaba que en Colombia se presentan en promedio 50.000 a 60.000 tutelas al año, o sea que cada 4 ó 5 minutos se instaura una tutela. El 80% de las tutelas se radican contra instituciones públicas y más del 75% afectan el régimen de prestación de servicios de salud, 18% al régimen de pensiones y 7% al régimen de riesgos profesionales. El 25% del total de tutelas invocan el derecho a la salud y el 71% de éstas se sustenta en la violación del derecho a la atención por la no prestación de servicios contenidos en el POS. El 30% de las acciones de tutela en salud son por asuntos cubiertos por el POS, el 60% para reclamar actividades No-POS y el 10% es de pacientes que no cumplen los períodos mínimos de cotización. El 80% de las tutelas instauradas son concedidas en la primera instancia, más del 70% de ellas son confirmadas por la Corte Constitucional y el 15% son impugnadas y tramitadas en segunda instancia. Según Gómez E. (2005), un estudio realizado por la Defensoría del Pueblo revisó las 145.360 tutelas relacionadas con salud, presentadas a la Corte entre 1999 y 2002. Del total de esas demandas, el organismo tomó una muestra de 2.710 para establecer aspectos como causas de las tutelas, exigencias en cotizaciones mínimas y si los fallos correspondían a servicios contemplados por el POS. Según los hallazgos, en un 95% de los casos los afiliados cumplían con las semanas mínimas de cotización. La negación de los exámenes por parte de las aseguradoras es la principal causa de tutela (20%). La segunda causa es la negación a aprobar cirugías (17%) como las cardiovasculares, de oftalmología, ortopedia y traumatología. La tercera es la reclamación por tratamientos, especialmente para enfermedades de alto costo. El 36,4% de las demandas fueron presentadas en Antioquia, seguidas del Valle y Bogotá, y las EPS más afectadas por las tutelas fueron las públicas (90%), sobre todo el ISS. Sobre las tutelas, la Supersalud precisó hace poco (2007) que, después de analizar las cifras, casi un 20% de las que llegan son por el régimen subsidiado, el 78% por el régimen contributivo y el otro 2% por entes territoriales de salud. Resulta preocupante que de ese 20%, el 70% sea por no suministro de medicamentos POS. Y advirtió que, la comparación de los dos regímenes puede obedecer a factores tales como desconocimiento de las obligaciones de las EPS del régimen subsidiado y de los derechos de los usuarios o que, quizás, éstos no exijan de la misma forma por no ser aportantes. Más información... ¿Qué es exactamente el POS? - El MAPIPOS - Manual de Medicamentos y terapéutica Sin duda, el más relevante elemento modulador del Sistema General de Seguridad Social en Salud -SGSSS- es la unificación de un plan de beneficios para todos los afiliados: el Plan Obligatorio de Salud -POS- (y consecuentemente el diseño de la Unidad de Pago por Capitación -UPC- como factor de... El paquete llamado POS-C / Plan Obligatorio de Salud para el régimen subsidiado: POS-S El régimen contributivo incluye, finalmente, dos tipos de prestaciones: económicas y asistenciales. Las prestaciones asistenciales son las que brinda el POS-C a todos los afiliados (cotizantes y beneficiarios) y pueden ser entendidas como la suma de los contenidos de... El POS-S parcial: ¿Hasta cuándo, Dios mío? A partir de la célebre experiencia de Pasto (Acuerdo 233/02), que se plantea un poco arbitrariamente como exitosa, se expiden los Acuerdos 267 y 269 de 2004 sobre subsidios parciales. La cobertura de este subsidio son las enfermedades de alto costo; ortopedia, traumatología y rehabilitación física; atención... Actualizaciones al POS Según la Ley 100 de 1993, los servicios de salud incluidos en el POS deben ser actualizados de acuerdo con los cambios en la estructura demográfica de la población, el perfil epidemiológico nacional, la tecnología apropiada disponible en el país y las condiciones financieras del sistema. Exclusiones y limitaciones del POS Están excluidas de manera explícita en el MAPIPOS las actividades, procedimientos e intervenciones que no tengan por objeto contribuir al diagnóstico, tratamiento y rehabilitación de la enfermedad; los considerados cosméticos, estéticos o suntuarios, y los que expresamente defina el Consejo de Seguridad Social... Alto costo en el POS Hace poco, Conrado Gómez Vélez expresaba con la mayor gracia, en un artículo de El Pulso (edición 89, febrero de 2006), que “en Colombia ya no es temible ser leproso sino costoso. Todos los sentidos están puestos sobre el control de los costos y la identificación de las personas con enfermedades y tratamientos de alto costo”... UEl POS “Plus” - Comités Técnico Científicos y tutelas. Y, recobros / Comité Técnico Científico -CTC- El Plan Obligatorio de Salud -POS- es la obligación formal a la cual está limitada una Empresa Promotora de Salud -EPS-. Al respecto, la Supersalud manifiesta en varios conceptos que -como lo reconoce la jurisprudencia del caso- la prestación de los servicios de salud por parte de las EPS no puede salirse del POS... La acción de tutela en salud: Por la conquista de la integralidad En la Constitución de 1991, se consagran en Colombia mecanismos de protección de derechos fundamentales de carácter más expedito, como es el caso de la acción de tutela (artículo 86) -inspirada en el artículo 18 de la Declaración Americana de Derechos y Deberes del Hombre- creada para reclamar ante... Recobros a Fosyga: Eso va palo arriba El marco jurídico de este procedimiento está establecido por el decreto 1281/02 (artículos 13 y 14), las resoluciones 2948/03, 2949/03, 3797/04, 2366/05, 3615/05 (Formatos), 4568/05 y 2933/06 del Ministerio de la Protección Social... Salud mental: La “cenicienta” del POS La Encuesta Nacional de Salud Mental de 2003 señala que 4 de cada 10 colombianos sufrieron en algún momento de su vida un problema o trastorno mental: desde depresión y estados de angustia hasta episodios sicóticos, pueblan el panorama de la salud mental en el país, considerada la “cenicienta” del... Un ejemplo de desconocimiento Las enfermedades cardiovasculares ocupan los primeros lugares en las estadísticas de morbimortalidad del país, y por la transición epidemiológica y demográfica de la población, aumentarán exponencialmente en próximos años; esto haría suponer que su atención en los Planes Obligatorios de Salud... 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